代孕失败 巨额花费谁埋单？ 法官：代孕合同没有法律效力 双方根据各自过错承担相应法律责任

从事与代孕有关的行为与我国传统的社会伦理、道德以及公序良俗的基本原则相违背，没有法律效力。（图/@视觉中国）

近日，国内某女明星被爆在国外代孕生子，引发网友热议。代孕，在我国是明令禁止的，但偏偏有人铤而走险，甚至远赴国外代孕。那么,代孕引发的纠纷、产生的巨额损失，谁来埋单？记者查阅中国裁判文书网发现，广州两级法院近年来审理过多宗因为代孕引发的纠纷。受访法官提醒，广大群众和相关医疗服务机构必须严格遵守我国生育法律规定，切勿为规避我国的禁止性规定而轻信所谓的国外代孕服务，否则，不但可能遭受严重经济损失而得不到法律保护，情节严重时，相关机构和人员还可能构成犯罪，受到相应的刑事处罚。

文/广州日报全媒体记者章程通讯员王君、刘娅

案例

代孕宝宝仅存活57天花出去的钱怎么办

2017年6月，42岁的广东男子尹某与广州某健康管理公司等签订《代孕协议》，并支付服务费共计59.3万元。2019年1月，代孕母亲在佛山市顺利分娩一男婴，但该婴儿出生58分钟后即被诊断为患有新生儿高胆红素血症的高危儿。之后，因病情加重，该婴儿转入广州某医院住院治疗。2019年3月，孩子被医院宣布临床死亡，仅存活了57天。

事后，尹某提起诉讼，要求涉案公司返还服务费59.3万元以及赔偿损失12万余元。

广州市中级人民法院终审认为，《代孕协议》约定的内容违背公序良俗，损害社会公共利益，故而无效。签订合同的尹某与涉案公司等作为完全民事行为能力人和普通商事主体，明知代孕行为与我国传统社会伦理道德、婚姻家庭及公序良俗相违背，仍违法签订和积极履行代孕协议，对合同的无效均存在同等过错，应当承担同等责任，由尹某自行承担50%的责任，涉案公司等承担50%的责任。尹某为代孕母亲支付的治疗费以及为高危婴儿支付的救治费共计12万余元，也应按照50%的责任来划分。

单身女子求子失败代孕中介费能否拿回

2019年1月，未婚女子小陈与某泰海外医疗旅游集团有限公司（以下简称“某泰公司”）签订合同，某泰公司承诺提供泰国最优秀的医院和医生资源，为小陈提供试管婴儿和整体代孕服务。

2019年2月，某泰公司安排小陈到泰国做取卵手术。小陈回国3个月后，某泰公司告知小陈受精卵代孕移植失败。小陈没法接受这个结果，要求某泰公司全额退还费用，但多次协商双方均未达成协议。

2019年8月，小陈将某泰公司告上法庭，要求某泰公司全额退还代孕中介费，共计38万元。

南沙自贸区法院审理认为，某泰公司与小陈签订的合同以合法形式掩盖非法目的，违背了公序良俗、损害了社会公共利益，应认定为无效。某泰公司提供海外代孕的中介服务，对涉案合同无效存在重大过错，而小陈明知代孕违背我国法律和公序良俗，仍与某泰公司签订涉案合同并接受相关服务，同样存在过错。据此，双方应当按照各自过错承担相应责任。最终，综合双方提供的证据，考虑到某泰公司在小陈赴泰期间确实为其提供了住宿、餐饮、接送、翻译、相关医疗指引等服务，法院酌定某泰公司在扣除为小陈提供相关服务的成本费用后，向小陈返还16万元，并驳回小陈其他诉讼请求。

代孕参与人因代孕行为取得的财产应返还

在我国，代孕是明令禁止的，也不受法律保护。《人类辅助生殖技术管理办法》明确规定，禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎，医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。

记者通过中国裁判文书网搜索有关代孕引发的民事纠纷案件发现，在这些案件判决中，法院普遍认定涉及代孕内容的相关协议无效,即便当事双方签署代孕合同,也是无效合同,双方的权益都不受法律保护。

南沙自贸区法院法官崔剑告诉记者，代孕行为不仅可能危害相关人员的身体健康，而且关系到代孕者、委托代孕者与代孕所生子女之间亲属关系的确立、抚养关系的认定等法律、伦理道德难题，违背公序良俗，损害社会公共利益，因而是被明令禁止的，我国法律更不允许任何机构通过从事代孕服务而谋求商业利益。

依据我国民法典第八条规定，民事主体从事民事活动,不得违反法律,不得违背公序良俗。同时，民法典第一百四十三条规定了民事法律行为的生效要件，其中明确规定违背公序良俗的民事法律行为无效。

崔剑表示，从事与代孕有关的行为与我国传统的社会伦理、道德以及公序良俗的基本原则相违背，因此代孕行为无效。

那么，代孕造成的损失究竟由谁来承担？崔剑表示，依据民法典第一百五十七条规定，民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。

为此，代孕行为被认定无效后，代孕参与人因代孕行为取得的财产应当予以返还，不能返还或者没必要返还的可以折价补偿。此外，双方根据各自的过错程度承担相应的责任。

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